Septiembre es el mes con mayor número de demandas de divorcio

En septiembre está demostrado que aumenta el número de demandas de divorcio. Una de las principales causas es un mayor tiempo de convivencia entre la pareja, y el que el mes de agosto es inhábil judicialmente, por lo que las demandas de divorcio se acumulan durante este mes post vacacional.

Desde laLey del divorcio de 2005 ya no es necesario alegar una causa para divorciarse. Las más habituales solían ser: infidelidad, toxicomanía, alcoholismo, abandono de hogar, perturbaciones mentales, o también el acreditar el cese de la convivencia de la pareja durante un largo periodo de tiempo, y los divorcios se convertían en un proceso costoso y prolongado en el tiempo.

Desde entonces tampoco es obligatoria una separación previa de los cónyuges para proceder a tramitar el divorcio, basta con que uno de los dos quiera divorciarse para que se pueda solicitar el divorcio, sin que el otro cónyuge, ni el juez pueda oponerse. Nadie nos puede obligar a permanecer casados.

Solo se exige que transcurran tres meses desde que se celebró el matrimonio, salvo que acreditemos que existe riesgo para la vida, la integridad física, moral o sexual del cónyuge demandante, o de los hijos de ambos o de cualquiera de los dos miembros del matrimonio.

Divorcio de mutuo acuerdo

Si el divorcio es de mutuo acuerdo, se estima que la disolución se tramitará en unos dos meses aproximadamente. Se precisa obligatoriamente la figura de un abogado y procurador.

Una nueva modalidad de divorcio es ante Notario, pero igualmente será necesaria la presencia de un abogado, pero nos ahorraremos la intervención del procurador, por lo que los costes serán menores.

Divorcio contencioso

Uno de los dos cónyuges interpone contra el otro demanda de divorcio contencioso. También es necesaria la presencia durante todo el procedimiento de un abogado y un procurador. Este procedimiento suele prolongarse por más tiempo, al rededor de unos seis meses.

En el caso de que existan hijos menores de edad, en el procedimiento también se personará el Ministerio Fiscal a fin de velar por el interés del menor.

Custodia compartida

La ley de 2005 introdujo la custodia compartida de los hijos, según la cual éstos pueden convivir un periodo de tiempo con la madre, y otro con la madre. Para que un juez la otorgue , es imprescindible que ambos estén de acuerdo, o que a petición de uno de ellos, el juez considere que, efectivamente, es lo mejor para el menor.

El Tribunal Supremo ha ido perfilando una serie de requisitos que han de darse para que un juez otorgue la custodia compartida, y son los siguientes:

  1. Que lo solicite al menos uno de los progenitores
  2. Siempre se adoptará en función del interés del menor.
  3. Si el menor tiene al menos 12 años, en los casos de procedimientos contenciosos, el juez siempre dará audiencia al menor, si tiene menos años, solamente se le tomará audiencia “si tiene suficiente juicio”. Los jueces dan mucha importancia a la opinión de los menores.
  4. En algunos caso se estimará necesaria la práctica de una prueba pericial psicosocial, consistente en un informe emitido por parte de un psicologo  y un trabajador social, designados por el Juzgado, que consideren la idoneidad del sistema de custodia compartida en cada caso concreto.
  5. La relación entre los progenitores debe ser respetuosa, de modo que no perjudique a los menores.
  6. Por último, el Código Civil prohibe expresamente que pueda acceder a la custodia compartida cualquiera de los progenitores que esté incurso en un procedimiento penal por indicios fundados de violencia doméstica.

Si quieres que estudiemos tu caso en concreto puedes pedir cita llamando al teléfono 868 074235 o mandando mail a silvana@slmabogadosmurcia.com

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Silvana López Merino
Abogada

¿CÓMO NOS AFECTA EL NUEVO REGLAMENTO DE PROTECCIÓN DE DATOS 2018?

 

En mayo de 2016 se aprobó el nuevo Reglamento Europeo de Protección de datos (LOPD 2018) que entrará en vigor el próximo 25 de mayo de 2018, estando expuestas todas aquellas empresas que no se hayan adaptado a las exigencias de la nueva normativa a importantes sanciones por parte de la Agencia Estatal de Protección de Datos.

¿Quién estará obligado a cumplir el Reglamento?

Tanto empresas, como autónomos, profesionales, entes públicos y cualquiera que por su actividad realice tratamientos con datos personales, ya sea por cuenta propia, o a través de terceros.

 

¿Cuáles son las novedades del nuevo Reglamento?

  1. El territorio de aplicación:

La nueva normativa va más allá que la actual legislación al proteger los datos personales de los particulares cuando éstos sean tratados por la oferta de productos o servicios que provengan de fuera de las fronteras de la Unión Europea, cosa que es muy común en internet.

  1. Los avisos de seguridad:

La nueva LOPD 2018 obligará a las empresas a modificar la Base legal del tratamiento de datos personales que deberá ser especificada. Es decir, cuando recojan datos personales deberán indicar para que se recogen, así como quien será el responsable del tratamiento de los mismos y el tiempo por el que serán retenidos.

Otra novedad importante es que toda esta información deberá facilitarse al interesado, de manera totalmente clara, detallada, y concisa.

Hoy entra en vigor el REPD

Hoy entra en vigor el REPD

  1. El consentimiento del usuario:

La nueva normativa especifica que solamente podrán recogerse los datos exclusivamente necesarios para prestar el servicio y/o producto que se ofrezca, evitando que nos puedan pedir más datos bajo el mismo consentimiento o firma.

Otra novedad importante respecto del consentimiento, es que éste deberá ser expreso, no se pudiendo recogerse datos personales de forma tácita, como ha venido ocurriendo con la normativa actual.

  1. El derecho al olvido:

El consumidor podrá ejercer su derecho a solicitar la eliminación de sus datos personales en determinas circunstancias: cuando se han recogido ilícitamente, si ya no son necesarios para el tratamiento para el que se recogieron, o si ha retirado en la forma adecuada su consentimiento.

  1. El derecho a la portabilidad:

Con el nuevo Reglamento tendremos derecho a que nos envíen nuestros datos personales en un formato adecuado que nos permita pasarlos a otra empresa o proveedor. Por ejemplo, si hemos facilitado nuestros datos personales a una empresa o profesional que nos presta un servicio y queremos cambiar a otra empresa o profesional distinto, tendremos el derecho a que nos envíen todos nuestros datos personales, o incluso, que los transfieran directamente al nuevo responsable designado por nosotros.

  1. Registro obligatorio de datos:

A partir de mayo de 2018 la empresas, organismos públicos o privados, o profesionales que manejen datos personales estarán obligadas a llevar un registro con todos ellos.

  1. Evaluaciones de impacto o estudios de riesgos:

La nueva normativa exige que cuando se realicen tratamientos con los datos personales de los interesados deberá realizarse con anterioridad un estudio de los riesgos que puedan conllevar el manejo de esos datos, con el fin de evitar que estos sean expuestos indebidamente, perdidos, robados etc.

  1. Delegados de protección de datos

Las empresas que utilicen bases de datos de organismos públicos o datos personales masivos, o simplemente, especiales ( datos de carácter religioso, médico, racial, político, etc. ) estarán obligadas a nombrar un delegado de protección de datos, que será el encargado de supervisar que la empresa cumple las exigencias del nuevo Reglamento de Protección de Datos.

 

  1. Sanciones

A partir del 26 de mayo de 2018 podrán sancionarse a todo aquel que haya recogido datos personales para realizar su actividad profesional. Estas multas oscilarán en función de la gravedad de la infracción, llegando a ser bastante altas, alcanzando cifras entre los 10 y los 20 millones de euros, o entre el 2% y el 4% del volumen de facturación del negocio.

Lo más recomendable para las empresas que manejen datos de carácter personal es que cumplan con el nuevo Reglamento a través de profesionales especializados que les puedan proporcionar la tecnología, documentación e instrucciones necesarias para evitar cualquier riesgo que conllevaría una importante sanción.

Para cualquier consulta en esta materia puedes dirigirte a nuestros expertos en protección de datos que realizarán un estudio concreto para la implantación del nuevo Reglamento de acuerdo a las necesidades de tu negocio o empresa.

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Silvana López Merino
Abogada

 

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Sentencia del caso "La Manada".

Pincha aquí para descargar la Sentencia completa. 

Aquí os dejamos un enlace a la polémica sentencia del caso “La Manada”, dictada hoy jueves por la Audiencia provincial de Navarra, en la que todos han sido condenados por un delito de abuso sexual continuado, descartando la agresión sexual, por entender los magistrados que no hubo violencia ni intimidación.

El delito de agresión sexual, a juicio del fiscal y de la acusación, regulado en el artículo 178 del Código Penal, es un atentado contra la libertad sexual y entiende que la conducta se realiza en contra de la voluntad de la víctima, siendo la violación ( acceso vaginal, anal y bucal).

«Cuando la agresión sexual consista en acceso carnal, por vía vaginal, anal o bucal, o introducción de miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vías…». Y siempre con violencia o intimidación.

De haber apreciado este delito, hubiera supuesto para los acusados una pena de 12 a 15 años de cárcel, pero los jueces han optado por considerar los hecho un abuso sexual, regulado en el artículo 181 del Código Penal:

 «El que, sin violencia o intimidación y sin que medie consentimiento, realizare actos que atenten contra la libertad o indemnidad sexual de otra persona, será castigado, como responsable de abuso sexual, con la pena de prisión de uno a tres años o multa de dieciocho a veinticuatro meses».

Lo que sí han hecho es aplicarle el apartado nº 3 del precepto penal, es decir, que han apreciado que el hecho de que la víctima no opusiera resistencia vino motivada por un abuso de superioridad, y por ello, la pena impuesta se ha movido a la horquilla de cuatro a diez años.

 «(…) La misma pena se impondrá cuando el consentimiento se obtenga prevaliéndose el responsable de una situación de superioridad manifiesta que coarte la libertad de la víctima».

La cuestión aquí, al margen de analizar los hechos probados y fundamentos jurídicos de los 371 folios de la propia sentencia, es que deberían revisarse las penas de los delitos contra la libertad sexual, o ya de paso, del Código Penal en su totalidad, pero esto es otra cuestión.

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Poeta Vicente Medina nº4, Bajo. C.P. 30.007 (Murcia).

Teléfono 868074235 / 609909455

 

 

CLAUSULAS ABUSIVAS, ¿CÓMO PUEDO RECLAMAR AL BANCO?

Desde la sentencia de 21 de diciembre de 2016 en la que el Tribunal de Justicia de la Unión Europea se opuso a la Jurisprudencia nacional del Tribunal Supremo otorgando efectos retroactivos a la nulidad de las cláusulas suelo consideradas abusivas, es mucho el revuelo que se ha formado dentro del sector bancario, hasta el punto que el Gobierno ha publicado el Real Decreto-Ley 1/2107 de medidas urgentes de protección de consumidores en materia de clausulas suelo con la finalidad de facilitar las negociaciones entre banca y consumidor , dadas las numerosas reclamaciones recibidas por las entidades bancarias para que devuelvan a sus clientes los intereses pagados de más por las famosas cláusulas suelo.

Pero ¿qué son las cláusulas suelo?, ¿cómo puedo saber si yo tengo una en mi hipoteca?

Si ante la bajada del Euribor desde el año 2009 las cuotas de tu hipoteca no se han visto disminuidas probablemente tengas una clausula suelo en tu contrato hipotecario.

Las cláusulas suelo son topes, según los cuales ante una subida del Euribor el banco te subiría el interés de tu hipoteca, pero si el Euribor bajaba, como ha sido el caso, no bajaría el tipo de interés aplicado por debajo de un límite o suelo, como su nombre indica.

Evidentemente son cláusulas que favorecen al banco, pero perjudican al consumidor, que de haber tenido conocimiento de las mismas, es decir, si hubieran sido transparentes respecto de las consecuencias de éstas cláusulas, lo más probable es que jamás hubiéramos firmado esa hipoteca. Vamos, lo que siempre se ha dicho “leer la letra pequeña de los contratos”.

 ¿Cuáles son los pasos que tenemos que dar si tenemos una cláusula suelo o cualquier otra cláusula abusiva en nuestra hipoteca?

  1. Lo primero que tenemos que hacer es leer con detenimiento nuestra hipoteca, y ver si incluye una cláusula suelo, o cualquier otro tipo de cláusulas abusivas como las que en imponen al deudor todos los gastos de formalización de la hipoteca, (gastos de notaría, de registro, de tasación, impuesto de actos jurídicos documentados, cláusulas de vencimiento anticipado, entre otras).

A raíz de la entrada en vigor de Real Decreto-Ley 1/2017 los bancos están obligados a articular un procedimiento ágil que permita la rápida resolución de las reclamaciones presentadas por los consumidores. Esta reclamación es opcional para el consumidor y gratuita.

  1. Si transcurren tres meses desde que presentamos nuestra reclamación y el banco no contesta, o nos da una respuesta negativa a la misma, entonces tendremos que acudir a la vía judicial, casi con total seguridad, para reclamar las cantidades indebidamente cobradas por la entidad bancaria, para lo cual sí necesitaremos contratar los servicios de un abogado y procurador.

¿Quién tiene derecho a reclamar y cual es el plazo?

Pueden reclamar todos aquellos consumidores que tengan una hipoteca, aunque ésta esté totalmente liquidada, pues si se considera que una cláusula es nula es que jamás debería haber producido efectos. Aquí es de total importancia la opinión del Tribunal de Justicia de la Unión Europea que considera que ésta nulidad es totalmente retroactiva.

¿El banco está obligado a devolverme el dinero si tengo una cláusula suelo?

No exactamente. Una cláusula suelo de por sí no es ilegal, debe ser el propio banco quien nos reconozca que sus cláusulas suelo fueron abusivas por carecer de transparencia para el consumidor, y por tanto acepte devolver los intereses cobrados de más, o que sea un Juez quien sentencie que una cláusula abusiva es nula, y por ello obligue al banco a devolver lo cobrado indebidamente.

Al día de hoy algunas entidades bancarias como Bankia o Banco Mare Nostrum (BMN) han comunicado que sí devolverán las cantidades cobradas de más por cláusulas suelo, otros como Banco Popular, Cajamar y BBVA han manifestado que no harán nada hasta que se pronuncie el Supremo.

El caso es que ahora las entidades bancarias tienen una buena ocasión para dar la vuelta a la tortilla y generarse una buena publicidad manifestando que sí devolverán los intereses de las cláusulas suelo, pero del dicho al hecho hay un trecho, y está claro que cada reclamación la estudiaran de manera particular, por lo que los consumidores deberán estar muy bien asesorados a la hora de negociar con su banco sus reclamaciones.

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¿Que hago para reclamar los gastos de formalización de mi hipoteca?

Después de que el Tribunal Supremo considerase como abusivas las cláusulas suelo (STS de 9 de mayo de 2013), han sido los gastos de formalización de hipotecas los que también han sido considerados abusivos (STS 705/2015, de 23 de diciembre), siendo por último el Tribunal Superior de Justicia de la Unión Europea quien ha declarado la retroactividad total del derecho de restitución de lo abonado a los bancos por estos conceptos.

El Tribunal Supremos (STS 705/2015 de 23 de diciembre ) ha considerado abusivas aquellas cláusulas que los bancos impusieron a quienes contrataron un prestamos, es decir el pago de tributos y comisiones derivadas del préstamo hipotecario.

Pasos a seguir para reclamar los gastos de formalización de hipotecas:

  1. En primer lugar deberemos realizar la correspondiente reclamación ante el Servicio de Atención al Cliente del Banco o entidad que nos concedió el préstamo hipotecario, o en su caso, ante la que lo subrogó.
  2. Si transcurren dos meses desde dicha reclamación, y el Servicio de Atención al Cliente no nos contesta o lo hace de forma negativa, procederemos a interponer la oportuna demanda judicial contra el mismo.
  3. En la referida demanda tendremos que solicitar que el Juzgado declare la nulidad de la cláusula por abusiva, y por ende, la restitución de todos los gastos abonados como consecuencia de las mismas.

¿Cuales son los gastos que podremos reclamar?

  1. Las facturas de Notaría y Registro de la Propiedad.
  2. Las cantidades pagadas en concepto de Impuesto de Actos Jurídicos Documentados.
  3. Los gastos de gestoría y tasación, si estos hubiesen sido reclamados por nuestro banco.

¿Que plazo tengo para reclamar?

Para todas aquellas hipotecas que aún se encuentren vigentes, el plazo para reclamar será de cuatro años a contar desde el día siguiente a la Sentencia del Tribunal Supremo, es decir, el plazo finalizaría el 24 de diciembre de 2019.

Respecto a todas aquellas hipotecas que ya hayan sido abonadas, podremos proceder a su reclamación siempre que su total pago se hicieran dentro de los cuatro años anteriores al 23 de diciembre de 2015.

Si quieres reclamar tus gastos de formalización de hipoteca contacta con nosotros.

Pide cita llamando al teléfono 868 074235 y te ayudaremos a reclamar tus gastos de hipoteca y cláusulas suelo.

Abogados expertos en derecho bancario 

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Directiva Europea (UE) 2016/1919 relativa a la asistencia jurídica gratuita

Mañana entrará en vigor la Directiva Europea (UE) 2016/1919 relativa a la asistencia jurídica gratuita
El objetivo de esta nueva norma relativa a la asistencia jurídica gratuita es el fijar una serie de preceptos comunes sobre el derecho de asistencia jurídica gratuita a los sospechosos, acusados y a las personas buscadas.

Por otro lado se pretende reforzar la confianza en los sistemas de justicia penal de todos  los Estados miembros, así como a facilitar el reconocimiento mutuo de las resoluciones judiciales en esta materia.

Entre las novedades que introduce la nueva normativa encontramos las siguientes:
  • La asistencia jurídica gratuita deberá cubrir los costes de la defensa de los sospechosos o acusados y de las personas buscadas.
  • En aquellos casos en que las personas inicialmente no fuesen sospechosos ni acusados, pero que durante el curso del interrogatorio pasasen a serlo, se debe suspender de inmediato todo interrogatorio.
  • Los Estados miembros deberán adoptar disposiciones prácticas relativas a la prestación de la asistencia jurídica gratuita: teniendo que conceder la asistencia jurídica gratuita sin demora injustificada y, como tarde, antes del interrogatorio o antes de que se lleven a cabo los actos de investigación o de obtención de pruebas específicos a que se refiere la presente Directiva. Si las autoridades competentes no pudieran concederla con la debida antelación, deben conceder al menos una asistencia jurídica gratuita de urgencia o provisional antes de que se lleven a cabo el interrogatorio o los actos de investigación o de obtención de pruebas.
  • Las personas buscadas deberán tener derecho a la asistencia jurídica gratuita en el Estado miembro de ejecución. Los Estados miembros deben garantizar que tengan derecho a la asistencia jurídica gratuita hasta su entrega, o, hasta que la decisión de no proceder a la entrega sea firme.
  • La autoridad competente habrá de ser una autoridad independiente y debe decidir sobre la concesión o denegación de la asistencia jurídica gratuita sin demora injustificada.
  • Los Estados Miembros deberán disponer de una vía eficaz de recurso cuando el derecho a la asistencia jurídica gratuita se vea menoscabado, o la prestación de la asistencia jurídica gratuita se demore o deniegue total o parcialmente.

 

10 consejos para no ser culpable de un accidente de tráfico

¿Porqué no me quiere indemnizar la compañía contraria de los daños que haya sufrido en un accidente de tráfico?
Si nos preguntasen si cumplimos la normativa de tráfico al volante la mayoría diríamos que si, pero nos podemos ver involucrados en un accidente de tráfico pensando que el otro tiene la “culpa” y la compañía contraria rehusar a indemnizarnos por considerar que somos nosotros los responsables.
Las compañías tienen muy claro cuando consideran que nosotros somos los responsables de un siniestro, eso sí, si no estamos de acuerdo con ellas siempre podremos acudir a los Tribunales de Justicia interponiendo la oportuna demanda de responsabilidad civil por accidente de tráfico, ya sea por los daños personales que hayamos podido sufrir, y/o por los daños materiales en nuestro vehículo.

Si nos vemos involucrados en un accidente, deberemos tener en cuenta estas reglas de oro:

  • En primer lugar, RELLENAR PERFECTAMENTE EL PARTE AMISTOSO.

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Cuando sufrimos un accidente de tráfico solemos rellenar el parte de forma apresurada, lo que supone que lo podamos hacer mal de modo que nos perjudique.
Por ejemplo: si hay heridos deberá marcarse con una x la casilla de heridos, deberemos poner exactamente la posición de los daños de los vehículos implicados, y realizar un croquis que se asemeje lo máximo posible a la realidad de los hechos.
Siempre tienen que firmarlo ambos conductores implicados.
Si no estamos de acuerdo con lo que se ha puesto en el parte, no lo firmaremos.
Siempre quedarnos con una copia, de esta manera podremos evitar posibles manipulaciones de su contenido posteriores.
  • Si tenemos claro que la culpa ha sido del otro conductor no dudemos en llamar a la policía de tráfico para que levante atestado, previamente no deberemos cambiar  la posición de los vehículos después del accidente.

No obstante, en muchos casos, la culpa no está clara, y serán las respectivas compañías de los vehículos implicados quienes decidan quien es el responsable después de analizar el parte amistoso.

Aquí os dejamos 10 reglas de oro que si las aplicamos, evitaran que seamos responsables en cualquier siniestro en el que nos podamos ver implicados. Tomad nota:

  1. Siempre debemos circular por el carril que está más a la derecha, sobre todo en las rotondas, ya que en caso de colisión circulando en paralelo, para las compañías de seguro siempre resultará culpable el vehículo que tenga los daños en su lateral derecho. El motivo es porque estamos obligados a circular por la derecha, y por tanto quien circula por la izquierda asume el riesgo de resultar culpable de una colisión.
  2. Antes de dar marcha atrás debemos estar totalmente seguros de que podemos hacerlo sin problemas, pues en caso de accidente, si marcamos la casilla de “marcha atrás” nos estaremos inculpando.
  3. Antes de abrir una puerta debemos asegurarnos que no exista riesgo alguno, ya que en caso de duda siempre resultaría culpable quien abre o tiene abierta una puerta.
  4. Importante también mantener la correcta distancia de seguridad con el vehículo que nos precede, pues si nos vemos envueltos en una colisión por alcance en movimiento siempre tendrá la culpa el vehículo que circula detrás y colisiona con la parte trasera del de delante.
  5. Nunca debemos entrar en una rotonda, o en una vía principal, cuando procedemos de otra vía secundaria, de un parking, o camino de tierra, si no hay espacio suficiente para hacerlo, puesto que en caso de accidente siempre tendríamos la culpa, independientemente de la velocidad, excesiva o no, que llevase el otro vehículo.
  6. A la hora de salir de un aparcamiento debemos asegurarnos de que podemos hacerlo con seguridad, pues en caso de colisionar con otro vehículo, siempre será la culpa del vehículo que se incorpora a la circulación desde su estacionamiento.
  7. No debemos cambiar de carril si no tenemos espacio suficiente para hacerlo. Por mucho que pongamos el intermitente, si somos nosotros quienes cambiamos de carril sin espacio suficiente, para las compañías de seguros tendremos siempre la culpa.
  8. Nunca circulemos por dirección prohibida, ni siquiera escasos metros, pues eso nos responsabilizaría, además de poder perder puntos del carnet.
  9. Los STOP o un CEDA el paso SON SAGRADOS, al igual que la preferencia de otro vehículo que venga de la derecha en un cruce.
  10. Y por último, si entramoS en un parking recordemos que siempre tendrán preferencia  los vehículos que ya circulan por el mismo.

Si cumplimos estas reglas de oro a la hora de circular en un vehículo de motor, tendremos menos posibilidades de resultar culpables de un accidente de tráfico, y por tanto, será más fácil que la compañía de seguros del otro vehículo nos indemnice, y más rápidamente.

Eso si hablamos de daños materiales, ya que dentro de los coches circulan personas y recordemos que una colisión d más de 56 KM/h, incluso con Airbags, puede llegar a ser mortal.

Si a pesar de todo consideras que no eres el culpable de un accidente de tráfico que ha rehusado la compañía contraria, siempre te queda acudir a los Tribunales de Justicia, y para ello es conveniente que contactes con abogados especialistas en accidentes de tráfico, que son quienes te aconsejarán de la viabilidad o no de tus pretensiones, y lucharán para conseguir tu indemnización.

Espero que os haya servido, mientras, conducid atentos y disfrutad del viaje.

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Silvana López Merino
Abogada

Si has sido víctima de un accidente de tráfico pide tu cita llamando al teléfono 868 074235 y estudiaremos tu caso.

El uso de la vivienda familiar después de un divorcio.

Nuestro Ordenamiento Jurídico protege de forma especial la vivienda familiar, considerada esta, según la Jurisprudencia, como un “bien familiar, no patrimonial, ( entendiéndose que prevalece la satisfacción de las necesidades familiares sobre el propio derecho real de propiedad), al servicio del grupo o ente pluripersonal que en ella se asienta, quienquiera que sea el propietario”. Es decir, el domicilio donde vivía de forma habitual la familia, antes de la separación o divorcio.

Después de una separación o divorcio, aunque la propiedad de la vivienda familiar sea de uno solo de los cónyuges de forma privativa, suele suceder que se otorga el uso exclusivo de la misma al cónyuge al que se le atribuye la custodia de los hijos menores de edad. 

El criterio preponderante será el que acuerden las partes ( cónyuges o convivientes), y este acuerdo se documentará en el convenio regulador, ya que el Código Civil obliga a que en el convenio regulador se resuelva sobre la vivienda familiar.

En caso de falta de acuerdo, será el Juez quien disponga, en tal caso, existiendo hijos menores de edad o incapaces, la atribución de la vivienda corresponderá a quien tenga la guardia y custodia de los menores.

Hechas estas apreciaciones previas, ¿Cual es la verdadera naturaleza jurídica de la atribución del uso de la vivienda familiar?, ¿se trata de un derecho real o personal?. Sobre esta cuestión la doctrina ha aportado argumentos jurídicos en ambos sentidos. 

  • Un sector doctrinal considera que claramente estamos frente a un Derecho Real sui generis, cuyo contenido vendrá determinado por la propia sentencia matrimonial. Tratándose de un derecho inscribible que produce eficacia real, salvo que la vivienda familiar sea propiedad de un tercero, en cuyo caso esa eficacia sería relativa.

Si un tercero adquiriese la vivienda familiar, siendo esta propiedad de ambos cónyuges, entonces tendría que tenerse en cuenta el principio de fe pública registral ( calidad que otorga el Estado a una serie de personas en virtud de la cual se consideran ciertos y veraces los hechos que reflejan, con los efectos privilegiados que el Derecho les otorga).

  • Otro sector de la doctrina, mayoritario, considera el uso de la vivienda familiar de una naturaleza meramente personal, un derecho singular que se constituye “ope sententiae” 

Ante estas dos opiniones doctrinales separadas, ¿la Jurisprudencia del Tribunal Supremo, la doctrina de las Audiencias Provinciales y la Jurisprudencia registral que opinan?

Se ha optado una vez más por una solución práctica, y en esta línea la Dirección General de los Registros y del Notariado es concluyente al considerar que el derecho de uso es inscribible con independencia de su naturaleza jurídica, real o personal, teniéndo como efecto principal el que sea oponible a terceros.

¿Qué quiere decir esto?. Que el uso de la vivienda familiar una vez acordado en sentencia, debe inscribirse en el Registro de la propiedad, de esta forma estará protegido y prevalecerá respecto de terceros.

Eso sí, tenemos que inscribirlo, de lo contrario, el derecho de uso no inscrito no perjudica a tercero de buena fe.

¿Puede el banco ejecutar una propiedad que sea domicilio familiar?

Cuando la vivienda familiar figura con una carga hipotecaria previa, en este caso prevalecerá el principio de prioridad, es decir, el adjudicatario de la finca en caso de ejecución ( el banco) tendrá preferencia frente al derecho de uso constituido por sentencia de divorcio.

De modo que sí puede ejecutarse por el banco una vivienda pese a estar atribuido su uso como vivienda familiar.

Ver: A Tal es el supuesto analizado por el AAP de Guadalajara, sec. 1ª, núm. 12/2009, de 20 de enero (EDJ 2009/84105).

El ajuar doméstico.

Una cosa es la vivienda, y otra distinta son todos los enseres, ropa y mobiliario que componen la vivienda familiar. El artículo 1321 del Código Civil excluye expresamente las joyas, objetos artísticos o históricos o aquellos que tengan un extraordinario valor.

El propio código civil, en sus artículos 90 y 103 señala que el cónyuge que en la sentencia ostente el uso de la vivienda conyugal se quedará también con el ajuar doméstico que integra la misma

No obstante estos artículos se suelen aplicar de forma no tan estricta, entendiendo que ajuar doméstico lo son todos aquellos objetos y aparatos que dotan de sentido a la vivienda ( electrodomésticos, muebles, ropa de hogar, menaje…), pudiendo hacer una excepción con aquellos otros objetos más transportables como ordenadores, televisión, equipo de música etc, o aquellos bienes que se entienden personalísimos de cada cónyuge como ropa, teléfonos móviles, libros, discos, fotos…etc. E

En estos casos siempre habría que aplicar el sentido común en aras de facilitar el proceso.

Pactar en el convenio regulador la venta de la vivienda familiar.

Es perfectamente posible pactar en el convenio regulador la venta de la vivienda familiar, incluso fijando un precio mínimo. Hasta ese momento se puede atribuir el uso de la vivienda a uno de los cónyuges y pactar que uno de ellos se haga cargo solo del pago de la letra de la hipoteca. Se puede también acordar quien pagara el IBI, la basura y suministros, la comunidad de propietarios…etc.

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Silvana López Merino
Abogada

Contacto: info@slmabogadosmurcia.com Pide tu cita y te asesoraremos en tu caso concreto.

 

 

 

Custodia compartida, pros y contras

Custodia Compartida, pros y contras.

Beneficios de la custodia compartida

Cada vez es más habitual que los jueces opten por conceder la custodia compartida, lo cual permite que los menores puedan disfrutar de ambos progenitores y la ruptura de la pareja les influya lo menos posible.

Es evidente que la ruptura de la pareja y el consecuente abandono del domicilio de uno de los progenitores, traiga consigo un cambio en las rutinas de los menores. De lo que se trata con la custodia compartida es que los menores sufran lo mínimo posible la ausencia del progenitor no custodio.

La custodia compartida no quiere decir que los tiempos tengan que repartirse estrictamente al 50% y que cada dia el menor o los menores tengan que estar con uno de los progenitores. La forma de articular la custodia compartida queda en manos de los progenitores, quienes establecerán los tiempos, siempre mediando autorización del fiscal.

De lo que se trata es que la custodia origine el menor perjuicio al menor y éste pueda tener una relación fluida con ambos padres. El bien del menor siempre prima sobre el interés de los padres, por ello, aunque la custodia compartida conlleve un reparto equitativo del tiempo, ello no quiere decir que tengan que proponerse custodias con días alternos de pernoctacion de los menores.

Así lo ha manifestado el Tribunal Supremo al rechazar una demanda de modificación de medidas del régimen de visitas de un padre que reclamaba una pernocta de su hija de días alternos

En definitiva, la custodia compartida es beneficiosa para los menores siempre que nos les cause perjuicios en su dia a dia, tales como desplazamientos diarios y pernoctas diarias, las cuales conllevan que el menor vaya con la maleta a cuestas y una alteracion en su rutina diaria.

Contras de la custodia compartida

El establecimiento de un regimen de custodia compartida no acorde a las necesidades del menor y que traiga consigo desplazamientos diarios y cambios de rutinas, por el mero hecho de cumplir un reparto equitativo de tiempos, va en contra de los intereses del menor.

La custodia compartida no puede perjudicar al menor, no puede establecerse como un horario que de tiempos que se ha de cumplir, debe ser algo natural, que permita a ambos progenitores cumplir con sus obligaciones como padres y disfrutar del tiempo con sus hijos, que les permita mantener una relación fluida con ellos y que les permita estar presentes en su dia a dia. Eso no se consigue con la presencia fisica de los hijos.

Conclusión. ¿Cómo tiene que plantearse la custodia?

La custodia compartida tiene que plantearse desde las necesidades de los menores, permitiendo que ambos padres puedan estar presentes en su vida de manera constante, que puedan repartirse los tiempos, igual que si la pareja siguiera casada, con la única diferencia de la pernocta, la cual se deberá establecer sin perjudicar al menor.

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María Dolore Abogada
slmabogadosmurcia.com

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25 de diciembre. ¿Terceras elecciones?

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Hoy está teniendo lugar el debate de investidura de Mariano Rajoy y mañana, 31 de agosto, tomarán la palabra el resto de grupos procediendo a la votación de la investidura en la que el candidato propuesto por el Rey necesitaría una inalcanzable mayoría absoluta.

¿Qué ocurre si Mariano Rajoy no alcanza el respaldo para obtener la mayoría absoluta?

En este, no tan hipotético caso, el artículo 99 de la Constitución Española dispone que a partir de dos meses desde la votación de investidura debe procurarse la elección de un presidente de Gobierno, ya sea Mariano Rajoy o cualquier otro candidato, pero al menos respaldado por la mayoría suficiente para ser elegido.

Si pasado este tiempo no se consigue un nuevo Ejecutivo, se tendrían que disolver las Cortes por el Rey mediante un Real Decreto con el refrendo de la presidencia del Congreso, convocando automáticamente nuevas elecciones.

El artículo 42.2 de la Ley Orgánica de Régimen Electoral General estipula que en este caso deberían celebrarse nuevas elecciones en 54 días:

42.2. Los decretos de convocatoria señalan la fecha de las elecciones que habrán de celebrarse el día quincuagésimo cuarto posterior a la convocatoria.

El cómputo de este plazo persigue que las elecciones se realicen en domingo por tradición democrática y para ello es necesario que el pleno del Parlamento acoja la primera votación un miércoles.

¿Qué fecha se baraja para unas terceras elecciones?

Si a el 31 de agosto le sumamos 58 días, según estipula la normativa, las terceras elecciones tendrían lugar el 25 de diciembre, el día de Navidad.

¿Cómo podría evitarse la fecha del 25 de diciembre para unas nuevas elecciones?

Para evitar esa fecha habría que reformar la LOREG que permitiría adelantar las elecciones al domingo anterior, el 18 de diciembre, no obstante los expertos en Derecho Constitucional no tienen una posición unánime al respecto de esta posible solución, ya que estamos ante una situación totalmente nueva y anómala en toda la vida de nuestra Democracia.

Jorge de Esteban, catedrático de Derecho Constitucional, ha descrito esta situación como “una situación de patología política donde el régimen parlamentario español está enfermo porque va casi a hacer un año donde el régimen parlamentario no puede funcionar”.

De Esteban considera respecto a la posibilidad de un cambio de fecha para las terceras elecciones que “si no hay algún acontecimiento importante que pudiera cambiar la cosa no hay más remedio que ir a votar el día 25, porque las Cortes no pueden legislar mientras que no haya Gobierno”.

Por otro lado hay constitucionalistas que defienden con rotundidad que ese día no podrían haber elecciones generales, pues el 25 de diciembre es el día de Navidad y en un día tan señalado no podrían tener lugar unas elecciones generales.

Recordemos a todo esto que un proceso electoral no es gratuito para las arcas del Estado, pues cuesta unos 130 millones de Euros.

Esta situación es el resultado del multipartidismo elegido para España en las últimas elecciones, y así podríamos llegar hasta unas unas cuartas o quintas elecciones, si hacemos caso a las últimas encuestas del CIS.

Nuestro Ordenamiento Jurídico no tiene una respuesta definitiva para la situación política que estamos viviendo, y si bien hay quien dice que llevamos casi un año sin gobierno y no se han notado las consecuencias, lo cierto es que mientras no tengamos gobierno no podrán dictarse leyes, ni para bien, ni para mal, y el estancamiento, a parte del gasto correspondiente a una sucesión de nuevas elecciones, si debería considerarse como un problema al que ninguno de nosotros somos ajenos. La ciudadanía se encuentra notablemente cansada y desilusionada con la política, que por otro lado, nos guste o no, es totalmente necesaria; pero eso sí, la buena política de la que estamos faltos en los últimos tiempos.

A todo esto, ¿y si convocan nuevas elecciones para el 28 de diciembre?. En este caso sería la fecha más adecuada y creo que esto estaríamos todos de acuerdo.

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Silvana López Merino. Abogada